На сегодняшний день на рынке предлагаются следующие способы альтернативной ликвидации компаний:
Ликвидация путем продажи компании.
Ликвидация путем реорганизация компании в форме слияния или присоединения.
Ликвидация путем продажи компании иностранному юридическому лицу.
Следует отметить, что указанные способы могут быть применимы только к коммерческим корпоративным организациям (наиболее распространенные формы – ООО и АО). При ликвидации унитарных коммерческих, а также большинства некоммерческих организаций подобные услуги не предоставляются.
Ликвидация ООО путем продажи компании (смены руководителя и участников).
Под продажей, как правило, понимают услугу, в результате оказания которой сменяются учредители и руководитель Вашей компании, после чего Вы перестаете иметь к ней какое-либо юридическое отношение (отдельно следует рассматривать продажу иностранному юридическому лицу – об этом читайте далее).
На первый взгляд это простой и быстрый (8-10 дней против 3-10 месяцев полноценной ликвидации) способ прекращения деятельности юридического лица, не требующий больших затрат, как денежных, так и временных. Однако на самом деле подобная услуга может принести Вам гораздо больше негативных последствий, нежели положительных.
Постараемся объяснить, почему:
1) Будущим владельцем Вашей компании совершенно точно станет так называемый «номинал». Не нужно быть специалистом в этой отрасли, чтобы понять, что никакой нормальный человек в здравом уме не станет переписывать на себя неизвестно какую компанию за ту сумму, которую за это платят ему организации, предоставляющие подобную услугу. Скорее всего это будет социально неблагополучный человек либо человек, имеющий очень слабое представление о том, под чем он ставит свою подпись. В недалеком прошлом даже существовала практика привлечения качестве «номиналов» людей, некоторое время назад отошедших в мир иной.
Это может повлечь следующие последствия:
— Поскольку людей, согласных стать номиналами, довольно не просто найти, а в последствии контролировать, как правило, каждый из них числится руководителем нескольких, а то и нескольких десятков организаций.
Налоговые органы давно сформировали базы лиц, занимающих руководящие должности в большом количестве компаний, так что для них не составляет труда сделать логичный вывод о том, что все организации, в которых числится руководителем Ваш новоиспеченный генеральный директор, есть ничто иное, как «однодневки» — фиктивные организации, работающие с целью совершения незаконных операций (чаще всего — уход от налогов путем совершения транзитных операций и незаконное обналичивание денежных средств). Естественно за подобным выводом может последовать очень пристальное внимание к Вашей бывшей компании, которого Вам как раз и хотелось избежать.
— Не известно, какая судьба ждет Вашу компанию после продажи. Конечно организация, оказывающая Вам подобную услугу, будет уверять Вас, что после продажи Ваша компания будет ликвидирована. Но посудите сами — ведь процедура ликвидации стоит в разы дороже услуги продажи, к тому же, если компанию все равно в конечном итоге нужно ликвидировать, то почему бы с этого, собственно, не начать?
А будет ли будущий владелец подавать нулевую отчетность своей вновь приобретенной организации? Разумеется, никто не будет этим заниматься. Налоговая инспекция рано или поздно наложит штраф за неподачу отчетности и будет слать требования и приглашения явиться для дачи объяснений новому руководителю. Естественно, никакой ответной реакции на это не последует, а письма и вовсе не дойдут до адресата. Но ведь Вы, обращаясь за подобной услугой, как раз хотели избежать повышенного внимания со стороны ФНС, не так ли?
— Та ситуация, при которой Ваша бывшая компания будет просто-напросто брошена — не самый плохой вариант развития событий. Ведь если она представляет какой-то интерес (например, у нее были хорошие обороты за последнее время), она может быть перепродана кому угодно и использована для любых целей, и нет никакой гарантии, что эти цели будут законны и Вам не придется на допросах объяснять, что Вы понятия не имеете ни о каких кредитах и обналичивании.
В последнее время компании, имеющие историю и обороты, а тем более открытый расчетный счет, весьма интересны для реализации серых схем. Так что если Вы продадите подобную организацию, у покупателя будет большой соблазн воспользоваться всеми благами, которые может предоставить такая сделка.
2) Хоть вы и прерываете свою связь со своей компанией и не несете ответственность за ее дальнейшую деятельность, тем не менее ответственность за все обязательства, недочеты и нарушения, которые возникли до момента ее продажи, остается лежать на Вас.
В этом случае теряется какой-либо смысл подобной продажи. Ведь по гражданским обязательствам юридического лица участники не несут ответственность в любом случае, а к ответственности, которую несут должностные лица компании, будут привлекаться те лица, которые были таковыми в момент нарушения, а не те, которые являются таковыми сейчас.
Кроме того, в случае банкротства проданной таким образом компании арбитражный управляющий будет иметь хорошую возможность привлечь бывшего генерального директора и даже учредителей к субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица.
Представим типичную ситуацию: Вы продали компанию, а после продажи была назначена налоговая проверка (которая запросто могла быть спровоцирована последствиями продажи). Продав организацию, Вы лишаетесь возможности узнать о проверке, участвовать в ней, давать объяснения и предоставлять оправдательные документы.
Таким образом, решения по результатам проверки будут вынесены без Вашего участия, а поскольку проверка проводится за последние 3 года, решения определенно будут касаться и Вас. Тут следует напомнить, что даже если Вы считаете, что налоги были уплачены полностью и в срок, то ФНС может думать по-другому, а поскольку новый директор фирмы вряд ли предоставит какие-то документы в ФНС, то налоговики будут руководствоваться исключительно своей позицией и имеющимися у них на момент проведения проверки документами.
В конечном итоге о проверке Вам станет известно только после того, как по результатам выявленных нарушений будут применены налоговые санкции либо возбуждено административное или уголовное производство.
3) Подобные действия образуют состав преступления, предусмотренного статьей 173.1 УК РФ.
Следует сразу оговорить, что с момента введения в 2012 году уголовной ответственности за использование «номиналов» при регистрации фирм, количество приговоров, вынесенных по этой статье, крайне невелико. Это означает, что шанс быть привлеченным к уголовной ответственности за продажу компании довольно низок.
Сложившаяся практика показывает, что если на момент продажи в Вашей деятельности отсутствовали признаки экономических преступлений (неуплата налогов, вывод денежных средств за рубеж и т.п.), а после продажи компании она была просто-напросто брошена, вряд ли правоохранительные органы станут возбуждать отдельное производство в отношении подобных действий.
Другое дело, если будет возбуждено уголовное дело по результатам Вашей деятельности, или деятельности лиц, которые впоследствии воспользуются приобретенной у Вас компанией для осуществления незаконных операций. В таких случаях, как правило, всегда всплывают обстоятельства перевода фирмы на «номиналов» и расследуется сразу совокупность преступлений.
Неприятным моментом является тот факт, что действия по продаже фирмы будут квалифицироваться по части 2 статьи 173.1 УК РФ, которая предусматривает до 5 лет лишения свободы.
Учитывая все сказанное, выходит, что продажа компании абсолютно бессмысленна и не отвечает тем целям, которые Вы хотели достичь, обращаясь за подобной услугой: организация по-прежнему продолжает существовать, сохраняется возможность проверки контролирующими органами периода деятельности компании, когда она принадлежала Вам, а следовательно и возможность привлечения Вас к ответственности. При этом Вы не будете в курсе проведения проверок и не сможете в них участвовать.
Кроме того, последствия продажи сами смогут спровоцировать проверки или привести к еще более непредсказуемым результатам. И не стоит забывать о возможной субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица, а также уголовной ответственности за использование подставных лиц.
Возникает резонный вопрос: зачем же тогда подобная услуга повсеместно предлагается в качестве одного из вариантов прекращения деятельности компании?
Ответ на него очень прост: чтобы получить хоть что-то с клиента, который не в состоянии заплатить за полноценную ликвидацию. Стоимость продажи, как правило, составляет чуть меньше базовой стоимости ликвидации. Кроме того, приобретение «белой» фирмы с открытым расчетным счетом и наличием оборотов за последние несколько лет весьма привлекательно с точки зрения последующего превращения ее в «серую».
Ликвидация ООО посредством реорганизация путем присоединения или слияния.
Данный способ имеет больше общего с процедурой ликвидации, чем продажа компании. При реорганизации происходят похожие на ликвидацию процедуры:
— уведомляется регистрирующий орган, который вносит сведения о реорганизации компании в ЕГРЮЛ;
— подаются сообщения в «Вестник государственной регистрации»;
— кредиторы выдвигают требования о досрочном исполнении обязательств;
— удовлетворяются требования кредиторов (только при реорганизации требования могут удовлетворяться и после завершения процедуры реорганизации);
— составляется передаточный акт (аналог ликвидационного баланса);
— подается соответствующее заявление в регистрирующий орган и в ЕГРЮЛ вносится запись о прекращении деятельности Вашей компании, а Вам выдается соответствующий лист записи.
Самым важным отличием реорганизации от полноценной ликвидации является наличие правопреемства. Сущность правопреемства заключается в том, что права и обязанности Вашей компании будут переданы новому (или уже существующему) юридическому лицу на основании специального документа — передаточного акта. Именно наличие правопреемства является для Вас негативным моментом, последствия которого могут быть крайне неприятны.
Постараемся объяснить, почему:
1) При правопреемстве Вы обязаны передать правопреемнику (а им совершенно точно будет некая «серая» компания с «номиналом» во главе) все документы, связанные с передаваемыми правами и обязательствами. Конечно, не факт, что у Вас будут требовать это сделать, поэтому скорее всего документы останутся у Вас.
В случае, если ФНС или какой-либо другой контролирующий орган организует проверку, связанную с Вашими бывшими обязательствами, он вышлет правопреемнику требование о предоставлении всех необходимых документов. Естественно, никакие документы никто представлять не будет. Более того, с целью защитить себя от ненужных разбирательств «номинальный» директор запросто может указать на то, что документы ему переданы не были, что, вобщем-то, будет не далеко от истины. В этой ситуации контролирующий орган будет принимать решение на основании имеющихся у него документов, а Вы лишитесь возможности представить свои возражения и обосновывающие их документы. В результате против Вас без Вашего ведома может быть возбуждено административное или уголовное производство, поскольку если нарушения, выявленные в ходе проверки, были допущены в период деятельности Вашей компании, то и ответственность за них нести будете Вы.
Кроме того, как и в случае продажи компании, связь Вашей бывшей организации с «номиналом» сама по себе может стать причиной повышенного внимания к ее деятельности. Таким образом, получается, что по обязательствам Вашего юридического лица, переданным правопреемнику в результате реорганизации, все равно может быть произведена проверка, которая выявит все допущенные Вами нарушения, а ведь именно этого Вы и хотели избежать, когда обращались за подобной услугой.
2) Как и в случае с продажей компании, не ясна дальнейшая судьба юридического лица, образовавшегося в результате реорганизации. Как правило, компании, оказывающие подобные услуги, указывают, что такое юридическое лицо впоследствии будет ликвидировано. Однако целесообразность подобной процедуры крайне сомнительна: ведь ликвидировать придется с учетом всех имеющихся обязательств, которые перешли от Вашей компании, а следовательно процедура ликвидации будет проходить точно также, как проходила бы ликвидация Вашей компании. В таком случае, почему было с этого не начать?
Возможна схема, когда Ваше юридическое лицо присоединят к «серой» фирме, которую планируют ликвидировать. В этом случае после реорганизации действительно произойдет ликвидация правопреемника. Однако есть один существенный нюанс: если «серую» компанию собираются ликвидировать, значит либо она отработала свой срок, и дальнейшая работа влечет риски проверок ее деятельности, либо ею уже заинтересовались правоохранительные органы, и ее владельцам необходимо срочно от нее избавиться.
В таких ситуациях, если собственникам «серой» фирмы не удастся ликвидировать ее до назначения проверок и возбуждения административного или уголовного производства, деятельность Вашей компании попадет в поле зрения контролирующих структур и будет проверяться не менее тщательно, чем реальная противоправная деятельность правопреемника.
Как и в случае с продажей компании, подобная услуга предлагается как более дешевая альтернатива полноценной ликвидации в случае, если клиент не готов заплатить большую сумму за полную ликвидацию.
Ликвидация ООО путем продажи компании иностранному юридическому лицу (или ликвидация ООО через «оффшор»).
Относительно новый и набирающий обороты способ альтернативной ликвидации. По своему содержанию процедура ничем не отличается от обычной продажи компании, за исключением того факта, что новым номинальным владельцем становится не гражданин РФ, а некое юридическое лицо, зарегистрированное в одном из иностранных государств (как правило, используются традиционные «оффшорные» юрисдикции: Сейшелы, Бермуды и т.п.).
Попробуем оценить плюсы и минусы ликвидации юридического лица через оффшор.
1) Как правило в качестве основного преимущества подобного способа ликвидации рассматривается фактическая невозможность получить какие-либо сведения от нового владельца компании, а соответственно доказать недобросовестность сделки.
Действительно, с позиции ухода от уголовного преследования за «продажу компании номиналам» использование оффшорных резидентов может быть весьма целесообразным.
В случае если будет возбуждено уголовное дело по статье 173.1 УК РФ Вы можете утверждать, что сделка была абсолютно законна, а вызвать на допрос представителя оффшорной компании (в отличие от наших соотечественников) фактически невозможно, в силу чего у правоохранительных органов возникнуть серьезные сложности со сбором доказательной базы.
Однако этим плюсы подобной процедуры, пожалуй, исчерпываются.
2) Принадлежность компании оффшорной организации никак не влияет на налоговые правоотношения.
Компании, оказывающие услугу ликвидация ООО через «оффшор», как правило, утверждают, что основным преимуществом подобного способа является якобы уход компании из под действия российского законодательства и невозможность установления места нахождения руководителя.
Это не имеет ничего общего с действительностью. Не смотря на смену собственника, организация по-прежнему остается российской, ее место нахождения по-прежнему остается на территории РФ и она все также подчиняется российским законам.
Так, в отношении организации может быть в обычном порядке проведена выездная налоговая проверка с вынесением соответствующего решения по ее результатам.
Расследование уголовных дел по фактам нарушения налогового, трудового, таможенного и иного законодательства будет также проходить в обычном порядке. Сама по себе невозможность вызвать на допрос нового руководителя компании не будет иметь никакого значения, поскольку следствие легко установит, чьи конкретно действия образуют состав того или иного преступления.
3) Невозможность установления места нахождения руководителя никак не повлияет на поведение контролирующих органов.
Налоговикам совсем не обязательно разыскивать руководителя для предъявления требований, проведения проверок и осуществления любых других мероприятий налогового контроля. В соответствии с положениями статьи 31 НК РФ документ, направленный на адрес налогоплательщика по почте считается полученным на шестой день с момента отправки письма. И абсолютно не имеет значение, получен такой документ фактически или же нет.
Еще один пример – при проведении выездной налоговой проверки требование о предоставлении документов должно вручаться лично налогоплательщику под роспись, однако если сделать это невозможно, оно также направляется по почте (статья 93 НК РФ).
Более того, непредоставление документов по требованию (как и в случае обычной продажи компании «номинальному» собственнику-резиденту) будет основанием для начисления налогов с последующим возможным возбуждением уголовного дела. В этом случае принадлежность компании нерезиденту не будет иметь никакого значения, поскольку в ходе проведения проверки или оперативных/следственных мероприятий будет установлено, кто подписывал соответствующую первичную документацию и последующие налоговые декларации.
4) Подобная сделка сама по себе будет являться сигналом осуществления противоправной деятельности.
Совершенно очевидно, что продажа компании юридическому лицу, зарегистрированному в «оффшоре», совершается с какой-либо противоправной целью.
В случае подачи на регистрацию подобных изменений, Вы определенно привлечете внимание ФНС, а следом, возможно, и других структур. Разумеется, из этого не следует, что в отношении Вашей компании сразу последуют какие-либо санкции – едва ли налоговики ввяжутся в судебный процесс с целью доказать фиктивность сделки, не имея претензий по уплате налогов.
Однако за подобными действиями последует пристальное внимание на предмет выявления причин продажи ООО в офшор. Кроме того, налоговики понимают, что после завершения процедуры продажи Вы становитесь легкой добычей – поскольку руководителя организации найти будет невозможно, а соответственно ответов на запросы и требования они не получат, они смогут вынести все необходимые решения без участия налогоплательщика при отсутствии каких-либо оправдательных документов.
Получается, что ликвидация ООО через «оффшор» в конечном итоге может сыграть на руку контролирующим органам, а не Вам: они смогут легко провести необходимые мероприятия без участия руководителя, а сама по себе проведенная с противоправными целями сделка будет дополнительным поводом инициировать соответствующие процедуры.
Кроме того, не стоит забывать, что сделка также может быть оспорена в арбитражном суде и признана недействительной.
Учитывая все вышесказанное, можно сделать вывод, что ликвидация ООО путем продажи компании иностранному юридическому лицу не является столь привлекательным способом прекращения деятельности, как это пытаются представить.
Большинство рисков совпадают с таковыми при обычной продаже компании номинальному владельцу, с тем лишь исключением, что новый владелец не сможет быть привлечен для дачи показаний, а следовательно, у Вас будет больше пространства для выстраивания защиты при возникновении претензий со стороны Правоохранительных органов. С другой стороны продажа в оффшор сама по себе может запросто послужить причиной появления подобных претензий.
________________________________________________________________________________
Подводя итог рассмотрению так называемых «альтернативных» способов ликвидации, можно сказать, что ни один из существующих в настоящее время на рынке способов не может полностью заменить полноценную ликвидацию.
Альтернативные способы позволяют разорвать Вашу юридическую связь с Вашей компанией, однако не снижают риск возможного привлечения к ответственности за Ваши действия, совершенные до обращения за подобной услугой, а, напротив, его увеличивают.
Изобилие предлагаемых вариантов обусловлено прежде всего стремлением предложить клиенту больше выбора и более гибкие условия, чтобы привлечь его даже в случае, если по каким-то причинам он не может или не хочет проводить полноценную ликвидацию. Кроме того, реализация альтернативных вариантов значительно проще и не требует таких глубоких познаний в вопросе, как проведение полноценной ликвидации.
Основная проблема заключается в том, что никакой ответственности за последствия компания, оказавшая Вам подобную услугу, нести не будет. Формально Вы обращаетесь не за ликвидацией ООО, а именно за оказанием услуг по сопровождению продажи и реорганизации, о чем и заявит исполнитель в случае возникновения каких-то претензий.
Мы рекомендуем Вам хорошо обдумать возможные последствия, прежде чем обращаться за такими услугами, а лучше проконсультироваться у специалистов и разработать пути решения Ваших проблем путем полноценной законной ликвидации компании.
Так же стоит учитывать, что за последние годы реализация серых схем и «решение вопросов», связанных с проблемами в налоговой сфере, значительно усложнилось. Это связано с реальной и достаточно эффективной борьбой государства с теневым движением капитала и коррупцией в этой сфере. Разумеется, речь идет о небольших и средних масштабах, поскольку, как известно, чем больше сумма украденного, тем выше вероятность избежать ответственности.
В этой связи следует крайне осторожно относиться к обещаниям и услугам по «решению всех вопросов» за определенную сумму. В большинстве случаев подобные обещания становятся просто невыполнимы, а потраченные деньги уходят в карман мошенникам.
Автор: Петряков Д.А
